Amb quines eines concursals l’empresa familiar compta per superar la crisi del COVID-19?

L’estat d’alarma ha provocat la paralització de l’activitat a molts sectors a què es dedica l’empresa familiar i un consegüent descens en els ingressos. Amb motiu d’això, molts empresaris han adoptat mesures urgents per retallar les despeses, tramitant, per exemple, ERTEs, i s’han proveït de liquiditat mitjançant la sol·licitud de línies ICO aprovades pel Govern. Després d’aquests passos, les empreses familiars han de saber que compten amb un ventall d’eines en l’àmbit concursal i preconcursal que, ben enfocades, poden ajudar-les a mantenir la viabilitat per superar amb èxit la situació en què es troben.

Aquestes eines concursals, a més, han estat sistematitzades i clarificades en un nou text refós de la Llei concursal recentment aprovat i que entrarà en vigor el proper 1 de setembre. Addicionalment, cal saber que l’estat d’alarma ha suposat l’adopció d’algunes mesures processals i organitzatives a l’àmbit de la justícia que ajudaran a incentivar l’aposta per la viabilitat de les empreses ia agilitzar aquests processos concursals a curt i mitjà termini.

D’acord amb la Llei Concursal, es troba en estat d’insolvència el deutor que no pugui complir regularment les seves obligacions exigibles, i és un deure legal sol·licitar la declaració de concursdins dels dos mesos següents a la data en què el deutor hagi conegut o hagut de conèixer-ne l’estat d’insolvència. Sense entrar ara a analitzar el concepte d’insolvència detalladament, la veritat és que la situació actual pot provocar que molts empresaris es trobin en la disjuntiva de no poder fer front a les seves obligacions exigibles en els termes pactats i que comencin a acumular deutes financers, de proveïdors, de creditors públics, etc. Sigui aquesta situació d’insolvència conjuntural -per obeir simplement a les extraordinàries circumstàncies actuals- o no, l’empresa familiar ha de sospesar les diferents opcions que hi ha al tauler de joc per reestructurar el deute i els terminis que té per fer-ho, de manera que puguin salvar lempresa i els administradors no incorrin en cap tipus de responsabilitat.

Una de les mesures excepcionals adoptades en l’àmbit de la justícia pel Govern ha estat concedir una moratòria als deutors que es troben en estat d’insolvència per sol·licitar la declaració de concurs fins al 31 de desembre del 2020. Queda suspesa, doncs, fins i tot aquesta data l’obligació d’actuar en el termini de dos mesos que recollíem al paràgraf anterior. De la mateixa manera, fins al 31 de desembre del 2020, en principi, no s’admetran a tràmit les sol·licituds de concurs necessari formulades pels creditors contra el deutor.

No obstant això, els administradors no s’han de confiar ja que això no vol dir que no puguin incórrer en responsabilitats per causar o agreujar la insolvència de la companyia durant aquest període. A més, l’empresa familiar haurà de valorar els riscos que els creditors puguin instar els seus remeis per recuperar els crèdits i iniciar execucions contra el patrimoni de la companyia, ja que aquestes execucions no han estat desactivades per l’estat d’alarma.

D’una banda, l’empresa familiar es pot plantejar reconduir la seva situació a través de solucions preconcursals , sobretot si encara no existissin contra l’empresa processos d’execucions judicials o extrajudicials. Entre elles subratllem l’ acord de refinançament homologat judicialment, com a eina de refinançament i reestructuració que permet imposar als creditors que no signen l’acord (“ cram down ”) determinats efectes sobre els seus crèdits com esperes, lleves, conversions de deute en accions o préstecs participatius; és un acord pensat exclusivament per a passius financers. I també l’ acord extrajudicial de pagaments, aquest darrer negociat i tancat íntegrament fora del jutjat amb ajuda d’un mediador concursal; els acords extrajudicials de pagaments també poden ser imposats a la resta de creditors amb unes determinades majories i estan pensats per a les empreses més petites (atenent a l’estimació de l’actiu o el passiu -menor de cinc milions d’euros- o al nombre de creditors) . En cap es preveu, de moment, poder incloure el crèdit públic.

Aquestes solucions preconcursals poden anar acompanyades d’una comunicació prèvia al jutjat de les negociacions o preconcurs perquè les empreses puguin forjar l’acord amb els creditors des d’una plataforma d’estabilitat durant un termini de tres mesos. A través de la comunicació esmentada, es dispensa momentàniament del deure de sol·licitar el concurs i s’inactiven els concursos necessaris (cosa que el règim de l’estat d’alarma ja ha decretat legalment i amb caràcter excepcional fins al 31 de desembre); però el que pot resultar més interessant del preconcurs en el context actual és que durant el període de negociacions es protegeix el deutor davant d’execucions contra el seu patrimoni.

Els acords de refinançament homologats o els acords extrajudicials de pagaments tenen l’avantatge de comportar menys temps i cost que un procés concursal, per la qual cosa són una bona aposta si es considera que hi ha una possibilitat real d’assolir un acord amb els creditors. És possible demanar el caràcter reservat de la comunicació de negociacions, per evitar fer pública la situació de preconcurs. Aquests acords, a més, estan protegits davant d’una eventual rescissió concursal en cas que posteriorment es declarés el concurs de creditors.

‘Hibernar’ durant la crisi

Ara bé, d’altra banda, el concurs de creditors pot ser una eina útil per als deutors que necessitin hivernar durant la crisi del COVID-19 mentre decideixen quina opció de reestructuració necessiten per a l’empresa familiar. I això, sense esperar fins a l’últim moment que els concedeix la moratòria a dalt apuntada. En aquest punt, hem de recordar que el concurs -que es tramitarà davant del jutjat mercantil- permetrà a l’empresa familiar deixar de pagar els seus deutes anteriors sense que els creditors puguin executar els seus crèdits i embargar el patrimoni del deutor ja que, al igual que en el cas del preconcurs, durant el concurs, l’empresa familiar gaudirà de l’ escut protectorque li farà immune davant d’execucions o embargaments dels seus creditors (incloent-hi també aquí els crèdits públics). L’empresari podria així paralitzar el pagament del servei del deute, que en molts casos ni tan sols meritaria interessos, i centrar-se a fer els pagaments associats als contractes operatius o de circulant necessaris per a la continuació de la seva activitat, amb la consegüent millora en la posició de la tresoreria. Així mateix, l’escut esmentat impedeix que les contraparts contractuals de l’empresari puguin resoldre contractes extrajudicialment, havent de decidir sobre això el jutge mercantil, qui pot mantenir un contracte incomplert en vigor en interès del concurs.

A més, el ventall de mesures de reestructuració al concurs és molt ampli. Al concurs es poden dur a terme mesures de reestructuració operativa com, per exemple, retallades de plantilla, si cal, o la resolució de contractes gravosos i el manteniment d’aquells que realment siguin essencials, i això sense necessitat de fer ús de la força major o de les clàusules rebus sic standibus de les que tant s’ha retret en els darrers temps. Igualment, al concurs hi tenen cabuda eines de reestructuració financera a través d’un conveni amb els creditors amb opcions de contingut també molt divers, totes aptes per poder superar la insolvència.

Per part seva, el concurs també és un brou de cultiu idoni per dur a terme la venda d’una o diverses unitats productives delimitant el perímetre exacte dels elements que conformarien aquesta unitat productiva i tenint l’opció, fins i tot, de poder fer-ho d’una manera àgil al començament del procediment, a través dels anomenats “ pre-pack ”, sense que sigui descartable que pogués ser el propi soci de l’empresa familiar l’adquirent últim de les mateixes, si bé amb algunes restriccions. Les actuacions orientades a l’alienació d’unitats productives als concursos s’han decretat de tramitació judicial preferent fins al mes de març de 2021 amb el clar propòsit de mantenir l’activitat de les empreses i preservar-ne el valor.

Cal no oblidar, finalment, que entre les mesures decretades arran de l’estat d’alarma hi ha també la mesura de caràcter temporal de la millora en el rang dels diners nous aportats pels socis d’una societat concursada, que, habitualment, té un rang de crèdit subordinat (postergat en el temps, sense garanties i sense dret de vot). Aquesta mesura incentiva la injecció de finançament dels socis o les persones vinculades a l’empresa familiar. Quan el finançament hagi estat canalitzat a través d’un conveni de creditors, aquest finançament podrà comptar amb el màxim rang de prelació (crèdit contra la massa) si posteriorment s’incompleix el conveni i s’obre la liquidació. Si es tracta dingressos de diners per part de persones vinculades a lempresa familiar produïts després de la declaració de lestat dalarma, o subrogacions per pagaments realitzats per aquestes persones especialment relacionades també realitzats després de lestat dalarma, aquest finançament tindrà el caràcter ordinari si es declara un concurs abans del 15 de març del 2022.

Anàlisi i adopció de mesures

En definitiva, són moltes les opcions que l’empresa familiar té que pugui haver caigut en situació d’insolvència amb motiu de la crisi del COVID-19; entre elles, és destacable el paper del concurs l’estigma associat del qual ha de deixar-se de banda, ja que realment es tracta una eina que serveix per ajudar i protegir l’empresa familiar en dificultats, amb incomptables mesures a disposició de l’empresari deutor. A la vista dels pressupostos de la insolvència que apliquin a la companyia, els requisits necessaris per accedir a les diferents eines concursals i els efectes i conseqüències que de cadascuna se’n deriven, cada empresa familiar haurà de rebre el seu assessorament a mida. 

Veurem si les mesures addicionals d’agilització aprovades per a molts dels tràmits concursals (tramitació preferent, evitació de vistes o altres) i les mesures de reforç (en matèria de personal, dies hàbils i horaris, per exemple) aprovades en general per a tots els jutjats afavoreixen solucions eficaces.