ITP: Criteri per a adquisició del control d’una entitat amb immobles

El TS considera que la base imposable de l’ITP en la presa de control d’una societat amb més de la meitat del seu actiu format per immobles es calcula considerant la totalitat de la participació que l’adquirent passa a tenir amb l’operació, havent d’incloure per tant la participació que l’adquirent ja ostentés amb anterioritat en la societat.

Una persona física que ostenta el 39% de una societat, el seu actiu està constituït només per béns immobles, adquireix mitjançant escriptura pública un 13% addicional, de manera que passa a tenir el 52%.Presenta autoliquidació per ITP, modalitat de TPO, declarant l’operació subjecta i exempta per aplicació de la LITP, que preveu l’exempció de les transmissions de valors, admesos o no a negociació en un mercat secundari oficial.

No obstant això, l’Administració autonòmica li denega l’exempció, considerant que l’operació de compravenda tributa com una transmissió onerosa d’immobles, ja que l’actiu de la societat està constituït únicament per béns d’aquesta naturalesa. En conseqüència, li gira una liquidació provisional en la qual pren com a base imposable de l’impost el percentatge total de participació que l’obligat passa a tenir en el moment de l’obtenció del control de la societat.

No estant d’acord a l’interessat, presenta reclamació davant el TEAR, al·legant que la base imposable de l’impost correspon només al percentatge que adquireix en l’operació, és a dir, el 13%. Aquesta reclamació és rebutjada, afirmant aquest òrgan que la correcta interpretació dels preceptes citats exigeix ​​prendre, com a base imposable de l’impost, la part proporcional del valor total comprovat dels immobles que correspongui al percentatge de capital social que s’hagués aconseguit amb l’adquisició de aquests valors.

Presenta llavors la persona física un recurs contenciós-administratiu davant el TSJ, que dicta sentència donant-li la raó. Enfront d’ella s’interposa l’Administració autonòmica recurs de cassació, identificant el TS com a norma a interpretar l’art. 108.2 la Llei 24/1988.

Segons aquesta, s’exceptua de l’exempció d’ITP a les transmissions de valors que representen parts del capital social o patrimoni de societats el seu actiu estigui constituït almenys en un 50% per immobles, sempre que com a conseqüència de la transmissió l’adquirent obtingui la titularitat total del patrimoni o, almenys, un percentatge que li permeti exercir el control de la societat. Aquesta previsió té com a fi evitar l’elusió del tribut que s’hauria de pagar si els béns immobles es adquirissin directament i no a través d’una transmissió d’accions.

La Sala determina que, a partir d’1-12-2006, data d’entrada en vigor de la L 36/2006, la base imposable d’aquestes operacions ha de fixar-se en funció del percentatge total de participació que es passa a gaudir en el moment en què s’obté el control de la societat el capital de s’adquireix, amb independència que amb anterioritat a aquest moment l’adquirent tingués ia la propietat de part de les participacions de l’entitat.

STS Sala 3a de 18 desembre de 2018. EDJ 2018/663418