La transposició de la Directiva de digitalització de societats

Amb la transposició de la Directiva de digitalització de societats s’estableix, per primera vegada en l’ordenament jurídic espanyol, la possibilitat de constituir una societat de responsabilitat limitada en 6 hores, per videoconferència i sense necessitat de comparèixer presencialment davant notari.

Aquesta regulació europea, que és de mínims (estableix les bases del procés de digitalització que han de ser desenvolupades per cadascun dels Estats membres), recull les següents quatre línies essencials:

• Una primera i fonamental, sobre la qual giren la resta: la imposició als Estats membres de l’obligació d’establir en els seus respectius ordenaments jurídics un sistema de constitució de les societats de capital íntegrament en línia. I s’ha de fer sense necessitat que els sol·licitants compareguin en persona davant qualsevol autoritat o persona o organisme habilitat en virtut del Dret nacional per a tractar qualsevol aspecte de la constitució en línia de societats. Això inclou l’atorgament de l’escriptura de constitució i l’aportació del capital social, contemplant-se com a excepcional la possibilitat de requerir la presència física del sol·licitant.
• En segon lloc, s’estén aquest procediment íntegrament en línia a tot el cicle vital de la societat, la qual cosa suposa que haurà de facilitar-se un sistema per a la presentació en línia dels documents necessaris.
• En tercer lloc, s’estén també aquest procediment íntegrament en línia al registre de sucursals.
• I, finalment, a l’efecte de facilitar l’establiment d’aquest procediment en línia s’introdueixen disposicions que afecten el sistema de publicitat registral, al funcionament dels registres mercantils i al cost del servei.

És cert que, al nostre país, a la data de publicació d’aquesta llei, ja existeix un procediment per a la constitució de societats de responsabilitat limitada per via telemàtica a través del (*)CIRCE, que, amb la utilització del (*)DUE, suposa un procediment de constitució telemàtica i gestió de tràmits associats a l’inici de l’activitat, que és àgil i no excessivament costós. Però també és cert que aquest sistema exigeix la compareixença física del fundador o el seu representant davant el notari. A més, els procediments de modificació posteriors a la constitució, com a regla general, precisen de la presència física davant notari dels administradors, o d’un apoderat amb poder suficient. Aquesta llei ve, per tant, a modificar el règim de constitució telemàtica vigent en el nostre ordenament jurídic, per a poder complir amb el mandat del legislador europeu d’instaurar un procediment íntegrament en línia, per al que modifica la Llei del Notariat, el Codi de Comerç, la Llei Hipotecària.

Llei de Societats de Capital

On es regula la constitució electrònica de la societat de responsabilitat limitada, però per a la seva correcta aplicació és necessari harmonitzar la resta de l’ordenament jurídic, fonamentalment pel que fa a la intervenció telemàtica notarial i registral, a fi d’evitar ineficiències del sistema.

Codi de Comerç

Es modifica per a establir una millora en l’obtenció gratuïta, a través del Registre Mercantil, d’informació rellevant sobre les societats mercantils i les seves sucursals en tota la Unió Europea.

Llei del Notariat

Es modifica, fonamentalment, per a:

• regular un protocol electrònic que reflecteixi les matrius dels instruments públics i fomentar el pas al suport electrònic de tots els documents notarials,
• establir la possibilitat de consulta digital motivada d’un índex únic informatitzat general pel Consell General del Notariat i les administracions públiques i
• permetre l’atorgament d’uns certs instruments a través de videoconferència, signatura electrònica qualificada i compareixença electrònica (pràcticament qualsevol acte societari, a excepció de les aportacions no dineràries al capital social), definint els requisits que s’han de seguir per a això.

Llei Hipotecària

es modifica amb l’objecte de:

• regular la seu electrònica general i única a nivell nacional,
• permetre les comunicacions amb ciutadans i organismes per mitjans electrònics,
• regular la publicitat registral per aquests mateixos mitjans (notes informatives i certificacions registrals s’emetran sempre en format i suport electrònic) i
• crear un sistema informàtic registral addicional i un repositori electrònic amb informació actualitzada de les finques.

Mesures fiscals, administratives i de l’ordre social

Es modifica per a:

• permetre la utilització pels registradors de sistemes de videoconferència i interoperabilitat amb altres registres,
• regular l’accés dels interessats a l’aplicació oberta en la seu electrònica dels registradors, utilitzant els sistemes d’identificació electrònica i
• per a imposar la interoperabilitat dels sistemes d’informació i comunicació que s’utilitzin per notaris i registradors.

Models electrònics per a la constitució electrònica

• Es continuen utilitzant el DUE, els estatuts tipus i l’escriptura pública estandarditzada, en els quals el Ministeri d’Indústria, Comerç i Turisme haurà d’introduir les preceptives modificacions.
• Tots aquests models i documentació han d’estar accessibles a través de la passarel·la digital europea, i s’haurà d’establir un nus de comunicació amb la plataforma notarial.

Aportacions

• Les aportacions seran només dineràries i hauran de ser efectuades mitjançant un instrument de pagament electrònic d’àmplia disposició a la Unió Europea, que permeti identificar a la persona que va realitzar el pagament.
• L’instrument de pagament utilitzat ha de ser proporcionat per un prestador de serveis de pagament electrònic o una entitat financera establerta en un Estat membre.
• La documentació, valoració i transmissió de les aportacions dineràries seran instrumentades electrònicament.
• Es continua permetent substituir l’acreditació de la realitat de les aportacions, pel compromís dels fundadors de respondre enfront de la societat i els creditors, de la realitat d’aquestes.

Registre mercantil i inscripció

• El Registre Mercantil competent per a rebre electrònicament tota la documentació continua sent el del domicili de la societat.
• Quan s’utilitzin escriptures en format estandarditzat i estatuts tipus, haurà de dur-se a terme la qualificació i inscripció en el termini de sis hores hàbils comptades des de l’endemà de la data del seient de presentació o, en el seu cas, al de la data de devolució del document retirat.
• Quan no s’utilitzin estatuts tipus o escriptura codificada, el termini màxim de qualificació i inscripció serà de cinc dies laborables comptats des del següent al de la data del seient de presentació o, en el seu cas, al de la data de devolució del document retirat.
• Si la inscripció definitiva es practica vigent el seient de presentació, els efectes es retrotrauran a aquesta data.
• Si existeix causa justificada, tècnica o d’una altra índole, que faci impossible el compliment d’aquest termini, el registrador mercantil haurà de notificar aquesta circumstància a l’interessat.

Excepcions a la constitució íntegrament en línia i sense necessitat que els fundadors compareguin presencialment davant el notari

• Per raons d’interès públic i amb vista a evitar qualsevol falsificació d’identitat, el notari, per una sola vegada, podrà requerir la compareixença física del fundador.
• També podrà exigir la compareixença física quan el notari pretengui comprovar la capacitat de l’atorgant i els seus poders de representació.
• En tot cas, el notari haurà d’annexar a l’escriptura els motius pels quals va exigir aquesta compareixença física.
• Aquestes excepcions són aplicables únicament a la constitució de la societat, no podent exigir el notari aquesta compareixença física en les restants etapes de la vida de la societat.

Entrada en vigor

La reforma de la constitució de les societats el 10 de maig de 2023.

Llei del Notariat, el 9 de novembre de 2023.

Les reformes del Codi de Comerç, la Llei Hipotecària 9 de maig de 2024.

Qualsevol dubte que els sorgeixen respecte a aquest tema no dubtin a dirigir-se a nosaltres, telefònicament a Núria Martí García o al seu e-mail nmg@btsasociados.com, estarem encantats a atendre’ls.

(*)CIRCE: Centre d’Informació i Xarxa de Creació d’Empreses

(*)DUE: Document Únic Electrònic